The creation of a new right from the constitutional interpretation for the effectiveness of fundamental rights
Keywords:
Constitutional interpretation, Judicial creation, Legitimacy, Fundamental rights, Democratic stateAbstract
Progress in the socioeconomic conditions of individuals have increased the demand for the effectiveness of constitutional precepts and the guarantee of fundamental rights and, as a result, have given judges a more effective performance beyond law enforcement. This Article raises the issue of the need to reflect on the creative and concrete production of Law through constitutional interpretation by the judges legitimized in the constitutional jurisdiction, generating the question about how the subjectivity of the interpretation of the rule in the legitimacy of the constitutional jurisdiction can result in the creation of a new right, reconciling democracy and the rule of law.
References
ABBOUD, Georges. STF vs. vontade da maioria: as razões pelas quais a existência do STF somente se justifica se ele for contramajoritário. Revista dos Tribunais On-line, v. 921, p. 191-211, jul. 2012, DTR201244816. Disponível em: file:///C:/Users/user/Downloads/RTDoc%2001-05-2019%2018_06%20(PM).pdf. Acesso em: 1 maio 2019.
_____________. Jurisdição constitucional e direitos fundamentais. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
BARROSO, Luís Roberto. Curso de direito constitucional contemporâneo: os conceitos fundamentais e a construção do novo modelo. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2018.
_____________. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro: exposição sistemática da doutrina e análise crítica da jurisprudência. 7. ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2016.
BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de direito constitucional. 21. ed. São Paulo: Saraiva, 2000.
BINENBOJM, Gustavo. A nova jurisdição constitucional brasileira. Rio de Janeiro, Renovar, 2001.
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Juízo de ponderação na jurisdição constitucional. São Paulo: Saraiva, 2009. (Série IDP)
BRASIL. Superior Tribunal Militar (STM). Recurso em Sentido Estrito (RSE) nº 7000710-78.2018.7.00.0000, Relator (a): Min. Gen. Ex. Marco Antônio de Farias, Tribunal Pleno, julgado em 06/11/2018 e publicado em 16/11/2018. Disponível em: https://eproc2g.stm.jus.br/eproc_2g_prod/jurisprudencia/html/consulta.php?field_filter=ementa&q=rse+70007107820187000000#. Acesso em: 31 mar. 2019.
_____________. Supremo Tribunal Federal (STF). Agravo Regimental em Recurso Extraordinário nº 1104823/CE, Relator(a): Min. Edson Fachin, Segunda Turma, julgado em 14/12/2018, Processo Eletrônico DJe-026, Divulgado em 31/01/2019 e publicado em 01/02/2019. Disponível em: http://stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?s1=000271201&base=baseAcordaos. Acesso em: 14 abr. 2019.
_____________. Supremo Tribunal Federal (STF). Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 5.312/TO, Relator(a): Min. Alexandre de Moraes, Tribunal Pleno, julgado em 25/10/2018, Processo Eletrônico DJe-026, Divulgado em 08/02/2019 e publicado em 11/02/2019. Disponível em: http://stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?s1=000272647&base=baseAcordaos>. Acesso em: 14 abr. 2019.
_____________. Supremo Tribunal Federal (STF). Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 5.526/DF, Relator (a): Min. Edson Fachin, Relator (a) para Acórdão: Min. Alexandre de Moraes, Tribunal Pleno, julgado em 11/10/2017, Processo Eletrônico DJe-159 Divulgado em 06/08/2018 e publicado em 07/08/2018. Disponível em: http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15339000646&ext=.pdf. Acesso em: 11 mar. 2019.
_____________. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/ConstituicaoCompilado.htm. Acesso em: 17 mar. 2019.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da constituição. 7. ed. 6. reimp. Coimbra/Portugal: Edições Almedina, 2003. (Manuais Universitários)
CAPPELLETTI, Mauro. Juízes legisladores? Tradução de Carlos Alberto Álvaro de Oliveira. Porto Alegre: Sérgio A. Fabris, 1999.
COELHO, Inocêncio Mártires da. Da hermenêutica filosófica à hermenêutica jurídica: fragmentos. 2. ed. rev. e ampl. São Paulo: Saraiva, 2015.
CUNHA JÚNIOR, Dirley da. Curso de direito constitucional. 9. ed. rev., ampl. e atual. Salvador: Editora JusPodivm, 2015.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves. Do processo legislativo. 6. ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2007.
HÄBERLE, Peter. Hermenêutica constitucional. A sociedade aberta dos intérpretes da Constituição: contribuição para a interpretação pluralista e “procedimental” da Constituição. Tradução de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1997.
HABERMAS, Jürgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. 2. ed. Rio de Janeiro, RJ: Tempo brasileiro, 2003. v. 1.
KELSEN, Hans. Jurisdição constitucional. 2. ed. São Paulo: Martins Fontes, 2007.
MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituição. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2019. (Coleção Fora de Série)
MONTESQUIEU, Charles de Secondat, Baron de, 1689-1755. O espírito das leis: as formas de governo, a federação, a divisão dos poderes. Introdução, tradução e notas de Pedro Vieira Mota. 9. ed. São Paulo: Saraiva, 2008.
MORAES, Alexandre de. Jurisdição constitucional e tribunais constitucionais: garantia supremacia da Constituição. 3. ed. São Paulo: Atlas, 2013.
SOARES, Ricardo Maurício Freire. Elementos de teoria geral do direito. 4. ed. São Paulo: Saraiva, 2017.
STRECK, Lênio Luiz. Jurisdição constitucional e hermenêutica: uma nova crítica do direito. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004.